处置非法集资条例来了，ICO未来真的会被取缔吗？

来源：当代财经网时间：2017-09-02 16:04:09

银监会近日公布的《处置非法集资条例(征求意见稿)》(下简称《条例》)第十五条第二款“以发行或者转让股权、募集基金、销售保险，或者以从事理财及其他资产管理类活动、虚拟货币、融资租赁、信用合作、资金互助等名义筹集资金的”中，将虚拟货币这样的商品与一系列金融活动相并列，第三款“以销售商品、提供服务、种植养殖、项目投资、售后返租等名义筹集资金的”再次包括了ICO行为，突出了对ICO强化监管的意图。

但是《条例》第二条规定：

“本条例所称非法集资，是指未经依法许可或者违反国家有关规定，向不特定对象或者超过规定人数的特定对象筹集资金，并承诺还本付息或者给付回报的行为。金融管理法律、行政法规另有规定的，从其规定。”

可见，非法集资首先必须是筹集资金的行为，其次还要有承诺回报的行为。如果ICO的过程中，发售方做好风险提示，不承诺其代币未来必然升值的前景，由投资者自行判断风险收益，这样的ICO显然不属于非法集资。

那么，ICO是不是一种筹集资金的行为呢?下面我们来分析一下。

ICO的法律实质是商品众筹

ICO一词虽然是模仿IPO(Initial Public Offering，首次公开募股)生造而来，但ICO与IPO却有着本质的区别。

IPO是指一家企业或公司第一次将它的股份向公众出售，从而募集资金用于企业经营的行为，其出售的标的物是股权，募集到的资金是法定货币。

而ICO是指一个区块链项目的开发运营商将该项目运行所用的虚拟货币(代币)进行出售，从而募集资金用于项目开发的行为，其出售的标的物是虚拟货币，募集到的资金通常是另一种已被普遍接受的虚拟货币如比特币、以太币等。

中国人民银行等五部委发布的《关于防范比特币风险的通知》(银发【2013】289号)提出：

“比特币……并不是真正意义的货币。从性质上看，比特币应当是一种特定的虚拟商品，不具有与货币等同的法律地位，不能且不应作为货币在市场上流通使用。”

根据这个定义，比特币等虚拟货币在中国不是货币而是虚拟商品。从销售的角度来说，绝大多数ICO销售的不是股权也不是债权，而是尚未生产出来的虚拟商品;从募集资金的角度来说，ICO募集的不是货币而是虚拟商品。

由此看来，绝大多数ICO不属于集资行为，而是一种类似以物易物的商品预售(交换)行为，充其量只能算是一种商品众筹行为。对于个别以项目股权或债券为标的的ICO，则可以纳入股权众筹或民间借贷范围进行监管。

因此，笔者建议国家承认虚拟货币的货币属性，将其作为一种外币来对待，由国家外汇管理局进行监管。这样，所有的ICO在法律上都成为集资行为，可以运用《处置非法集资条例》和现有的法律体系对其进行监管，无须一棍子打死，从而保护国内一些正规的、优秀的区块链创业项目健康成长。

ICO还能投资吗？

在目前国家监管政策尚未出台、ICO项目良莠不齐的情况下，ICO投资风险极高，建议普通投资者不要参与为好，可以投资像比特币、以太坊这样的成熟项目，风险较小。

对于具备一定专业知识，又有着较高的风险承受能力的投资者来说，可以把ICO作为一种风险投资手段，同时要做好以下几点：

首先是了解项目可行性。作为投资者，首先要对所要投资的项目有充分了解。投资之前要认真阅读项目白皮书，对项目的业务目标、业务痛点、技术架构、技术创新点、代币ICO方案、资金用途等仔细进行审核，要确信项目是真正存在的，并且是可持续的。对没有白皮书或白皮书里只有口号没有技术业务细节的ICO项目一律不予理睬。对已有开源代码发布的项目，更要详细分析其代码的创新点，看是否与白皮书一致。

第二是了解团队背景。一个优秀的团队是项目能否成功的关键因素，对有严重品质问题或有劣迹的团队成员要敬而远之，哪怕其个人能力再强。另外还要看团队组成，业务、技术、商务成员是否搭配合理。

第三是看ICO方案有无收益承诺和风险提示。如果承诺未来收益，没有或弱化风险提示的，有非法集资嫌疑，一律不投。

第四是要分散投资，避免风险集中，不把鸡蛋放在同一个篮子里。